A decisão do Tribunal Constitucional Espanhol sobre casamento entre pessoas do mesmo sexo

Christina M. Akrivopoulou - Professor Adjunto, Democritus University of Thrace

O Tribunal Constitucional espanhol, no julgamento 198/2012 de 28 de novembro de 2012, confirmou a Lei 13/2005, que garante o casamento entre pessoas do mesmo sexo na Espanha.Antes da transição democrática que se seguiu à morte de Franco e o fim da sua ditadura, a Espanha foi caracterizada por uma percepção muito religiosa e conservadora da instituição do casamento. Esta percepção foi baseada na desigualdade entre homens e mulheres, especialmente entre o marido, que tinha o papel de pater familias e a esposa. A posição inferior desta última foi mais caracteristicamente refletida na Sección Femenina, uma educação fornecida pelo estado, para as mulheres, a fim de serem treinadas como mães e donas de casa. Após a introdução da Constituição espanhola de 1978, uma reforma dinâmica no domínio do direito da família iniciou a liberação gradual da instituição do casamento de estereótipos sociais e religiosos, e isso tem sido seguido por um reconhecimento legislativo em curso dos direitos dos homossexuais. A Lei 10/1995, que garantiu, em princípio, a igualdade de todos os espanhóis, independentemente da sua orientação sexual, foi seguido pelo reconhecimento de uniões civis do mesmo sexo (pactos de solidariedade) em 12 das 19 comunidades e cidades autônomas da Espanha, durante o período que precedeu a introdução da Lei 13/2005, que garantiu o casamento do mesmo sexo em nível nacional.Apesar da vontade do legislador para impor a igualdade independentemente da orientação sexual no âmbito do direito de família, o texto do artigo 32, parágrafo 1 º da Constituição serviu como uma barreira de potencial, porque ele parecia contemplar o casamento como uma instituição exclusivamente heterossexual. A provisão afirma que "homens e as mulheres têm o direito de casar-se com a igualdade jurídica." Com base neste artigo, a queixa foi dirigida ao Tribunal Constitucional espanhol sobre a Lei 13/2005.O Tribunal Constitucional espanhol utilizou um raciocínio interessante na defesa de Lei 13/2005. Ele enfatizou a necessidade de garantir a plena igualdade no casamento independentemente da orientação sexual por causa da proteção constitucional da dignidade e da personalidade (artigo 10, parágrafo 1 º). Além disso, a Corte adotou uma interpretação não-originalista do texto constitucional, em vez vendo-a como um documento em evolução. O Tribunal refere, por exemplo, para a "árvore da vida" doutrina da Suprema Corte do Canadá.De acordo com o Tribunal Constitucional espanhol, o artigo 32, parágrafo 1 serviu a um propósito histórico particular em 1978 em estabelecer a igualdade jurídica entre homens e mulheres. No entanto, desde aquela época a instituição do casamento se desenvolveu em um quadro diferente e mais liberal. Como o Tribunal apontou, a evolução do conceito social do casamento, o seu distanciamento da direita para criar uma família, e o reconhecimento legislativo paralelo do casamento homossexual na grande maioria das ordens jurídicas europeias, exigiam uma interpretação alterada do Constituição espanhola, que não deve ser considerada "congelada" no tempo. Usando um raciocínio semelhante, o Tribunal julgou procedente a adoção por casais do mesmo sexo casados, sublinhando que a adoção tem que ser considerada exclusivamente com base no melhor interesse da criança e não deve ser baseada na orientação sexual dos pais.O acórdão do Tribunal Constitucional espanhol sobre o casamento do mesmo sexo é de grande importância por dois motivos. Em primeiro lugar, reafirma com uma justificativa legal extremamente sólida o direito de casais homossexuais ao casamento e, portanto, inverte uma grande injustiça, na Espanha. Em um momento em que o diálogo sobre o casamento homossexual provoca uma série de debate na Europa este julgamento serve como paradigma para outros países, que ainda hesitam em expandir a instituição do casamento para casais do mesmo sexo. Um exemplo é a Grécia, que atualmente enfrenta a condenação do Tribunal Europeu dos Direitos Humanos por não permitir que casais do mesmo sexo realizem uniões civis (Veja Vallianatos & Mylonas v Grécia & CS et. Al. Contra Grécia, o processo n º s 29381 / 09 & 32684). Em um segundo nível, este julgamento é de importância histórica para a introdução da doutrina árvore viva canadense na jurisprudência europeia. Embora a doutrina do instrumento vivo tenha sido executada pela CEDH, em Estrasburgo (Ver Tryer vs Reino Unido, Νο 5856/72 de 25.4.1978), a importação da doutrina da árvore viva no Tribunal Constitucional espanhol sublinha a importância do direito comparado e internacional para a proteção dos direitos e liberdades constitucionais no quadro de uma ordem jurídica nacional.

Fonte - Blog do Jornal Internacional de Direito Constitucional